工程建设施工管理中的法律焦点问题
马荣镇
现将参加中国建设报主办的《项目经理责任制及挂靠法律风险防范与施工合同纠纷典型案例分析》实务研讨会学习到的理论知识结合建筑施工合同履行中实践出现的焦点问题撰写要点，以便与大家探讨。
一、施工项目经理的法律问题
(一)法律定性：项目经理指承包在工程项目上负责管理和合同履行的一次性委托代理人，是项目管理的第一管理责任人。
(二)法律地位：在一般情况下，项目经理经过承包人合法任命，是承包人施工项目上的委托代理人，在特定施工项目管理上代表承包人对外处理相关事务。
(三)法律权限：
1、有权代表承包人向发包人履行施工合同或与履行施工合同相关的行为。
2、对发包人而言，如果承包人对其无书面授权，则推定项目经理无权修改施工合同。
3、对下家即分包人、供应商、租赁商、销售商而言，其行为若没有过特别限制，通常情况下，视为承包人的代理行为。
(四)项目经理授权限制的法律建议：
1、在与发包人订立施工承包合同中，就授权范围、权限在合同中直接明示。
2、项目部印章最好不要刻，由承包人直接授权对各种法律文件进行签字即可。（这样法律风险小，至少可追究个人法律责任）；若必须刻用，可在项目部印章上作权利限制。（如注明“非合同章”或“此章权作技术资料签章”）
二、项目经理部的法律问题
(一)法律定性：通常情况下，项目经理部是承包人为实施特定项目而成立的临时内部组织机构，而不是分支经营机构。（例外，该项目经理部在当地领取营业执照）
(二)法律责任：1、项目经理部执行施工承包合同的行为由公司承担。2、项目经理部印章由于没有国家公权力的介入，容易被私刻，承包人内部备案难以对抗善意第三人。建议不要刻，如需刻用，须到公安部门或工商部门备案，以防真假。
(三)项目经理部其他从业人员法律地位：通常情况下，项目经理部其他组成人员是项目经理的助手，是职员，无权对外从事法律行为（除非由项目经理进行转委托）
三、监理单位及总监理师的法律问题
(一)监理单位的法律地位：监理单位与发包人就某一工程项目签订工程委托监理合同，依照法律，行政法规及有关的技术标准、设计文件和建筑承包合同，代表发包人对承包单位监督。双方建立的是委托代理关系，监理单位是发包人的委托代理人。
(二)总监理师的法律地位：总监理师受监理单位的委派，代理监理单位履行工程委托监理合同中约定的职责，其行为是监理单位的职务行为，因其行为导致的法律后果由监理单位承担。监理单位的法律后果最终由发包人承担。
(三)监理的权力：主要有1、设计变更权；2、价款确认权；3、工期延误审查权；4、工程质量监督权等。
（三）法律建议：
1、工程有监理的，要充分了解监理的授权范围，对监理的无权代理行为要理直气壮地拒绝。
2、注意收集、保存监理人的行为记录，以备工程索赔和工程诉讼之用。
3、监理与发包人委派的工程师权利交叉或授权不明时，这对承包人非常有利，承包人可充公运用民法通则中的有关法律条款，追究发包人的法律责任。
四、挂靠的法律问题
(一)法律定性：挂靠是指无资质的施工人借用有资质的施工企业、低资质等级的施工企业借用高资质等级的施工企业承揽工程的法律行为。
(二)法律风险：挂靠人以被挂靠人名义签订的施工承包合同易被认定无效，从而导致挂靠人与被挂靠人之间订立的挂靠协议无效。被挂靠人不但管理费收不到，可能还要爱到建筑主管部门罚款、降低资质等级、吊销资质证书等行政处罚。对外还要承担连带责任。
(三)挂靠行为规避风险的法律建议：
1、可以与挂靠人签订一份劳动协议，建立一个社会保险档案，或调动人事档案。变外部挂靠为内部承包协议。
山西省人员集中公共场所消防安全管理规定
山西省人民政府
山西省人员集中公共场所消防安全管理规定
山西省人民政府
山西省人民政府令
（第１４６号）
（2000年12月27日山西省人民政府第五十七次常务会议通过）
第一条 为加强人员集中公共场所的消防安全管理，保障公民人身、财产和公共财产安全，维护公共消防安全秩序，根据《中华人民共和国消防法》和《山西省消防管理条例》，制定本规定。
第二条 本规定所称人员集中公共场所，是指公众使用的下列场所：
（一）公共娱乐场所。包括：影剧院、录像厅、礼堂等演出、放映场所；舞厅、卡拉ＯＫ厅等歌舞娱乐场所；具有娱乐功能的夜总会、音乐茶座；室内游艺、游乐场所；保龄球馆等室内健身场所；其他公共娱乐场所。
（二）商业、饮食、休闲、旅游服务场所。包括：宾馆、饭店、商场、桑拿等高级洗浴场所、封闭或半封闭式综合市场等。
（三）文化、体育、卫生场所。包括：体育场（馆）、车站候车厅、机场的候机厅、学校、图书馆、医院、证券或期货交易场（所）等。
（四）其他人员集中公共场所。
第三条 人员集中公共场所的法定代表人是本单位第一消防责任人，对本单位消防工作全面负责。
人员集中公共场所的房产所有权人与其他单位、个人发生租赁、承包等关系时，双方必须明确各自的消防安全责任。
第四条 人员集中公共场所应建立全员消防安全责任制，层层签订消防安全责任书，明确防火责任人和各自的消防安全责任。
第五条 人员集中公共场所应建立健全消防安全管理机构、制度、和义务消防组织，并配备专兼职消防保卫人员和从事消防设施管理、维护的工程技术人员。定期进行消防培训、开展灭火演练。全体员工都应当熟知必要的消防安全知识，会报火警、会扑救初期火灾、会使用灭火器材、
会组织人员疏散。
专兼职消防人员、消防控制室操作管理人员及具有火灾危险的重点岗位人员经当地公安消防机构培训合格后持证上岗。
第六条 人员集中公共场所消防责任人的职责：
（一）管理消防安全机构，贯彻执行消防法规；
（二）组织制定各项消防规章制度，部署、检查消防工作；
（三）组织防火安全检查，整改火灾隐患；
（四）对职工进行消防安全教育；
（五）组织领导义务消防队开展消防工作；
（六）组织管理和维修消防设施、器材；
（七）组织制定灭火预案和紧急疏散方案；
（八）组织扑救初期火灾和指挥安全疏散；
（九）协助公安消防机构调查火灾原因；
（十）其他有关消防职责。
第七条 新建、改建、扩建或者改变内部结构和装修的人员集中公共场所的防火设计应当符合国家有关消防技术规范的规定并执行国家强制性标准。
防火设计是指防火分区、安全疏散、防烟排烟、消防给水、建筑装修材料、自动灭火系统和火灾自动报警系统等。
第八条 建设单位应当将消防设计、装修图纸送当地公安消防机构进行审核，经审核同意后方可施工；工程竣工后，必须经原审核公安消防机构验收合格后方可使用。
对人员集中公共场所的消防设施和电气设施，实行先检测后验收和年度检测制度。
第九条 人员集中公共场所的建筑耐火等级不低于二级；已经核准设置在三级耐火等级建筑内的人员集中的公共场所，必须符合特定的防火安全要求。
第十条 本规定第二条（一）、（二）项规定的人员集中公共场所使用、开业前应填写《消防安全检查申报表》，经公安消防机构检查合格后，方可使用和经营。
第十一条 人员集中公共场所在营业时不得进行具有火灾危险的设备检修、电气焊、油漆粉刷等施工、维修作业。确需进行以上作业的，必须履行审批手续，并采取相应的防范措施。
第十二条 公共娱乐场所在营业时，不得超过额定人数。
第十三条 人员集中公共场所应加强火源管理。严禁在营业区及室内燃放烟花爆竹和焚烧物品。
第十四条 禁止在文物古建筑、博物馆等重要建筑物内设置公共娱乐场所。禁止在居民住宅楼内改建公共娱乐场所。
人员集中公共场所与其他建筑物相毗连或者设在其他建筑物内时，应当按照独立的防火分区设置。
第十五条 人员集中公共场所应制定并严格执行用电制度，用电量不得超过额定负荷，不得拉接临时线路。营业结束后，应及时关闭电源。
第十六条 人员集中公共场所，应按照有关电力技术规范的规定，由具有电工资格的人员定期对电器设备、开关、线路和照明灯具等进行检查，凡不符合安全要求的，应及时维修和更换。
第十七条 严禁将易燃易爆化学危险物品带入人员集中公共场所，严禁在人员集中公共场所内存放、使用和销售易燃易爆化学危险物品。
经公安消防机构核准销售易燃易爆化学危险物品的综合市场，应在独立的防火分区内经营，并严格控制库存量。
第十八条 商场、集贸市场应根据商品的火灾危险性，将商品分区、分组布置，区与区、组与组之间应留有足够的安全距离。
第十九条 人员集中公共场所，必须确保安全出口、疏散走道、消防通道畅通无阻，严禁占用疏散走道和消防通道。营业时，疏散标志、指示灯和应急灯应保证完整好用。严禁将安全出口上锁、阻塞。
第二十条 宾馆、饭店的客房及公共场所的包间内应在显著位置设置应急疏散指示图。
第二十一条 人员集中公共场所必须建立健全逐级消防安全检查制度和火灾隐患整改制度。各级防火责任人应每月定期上岗检查；重大节日组织全面检查；防火人员在营业时间和营业结束后进行巡视检查。
第二十二条 人员集中公共场所应建立消防安全检查档案，详细登记查出的火灾隐患，并及时整改。
第二十三条 人员集中公共场所应当建立领导带班的值班制度和夜间巡逻制度，严格履行岗位职责和交接班制度，发现异常情况，及时处理。
第二十四条 人员集中公共场所的消防水泵、消防给水管道、消防水箱和消火栓等消防设施和器材，不得任意改装或挪作他用。
物品的摆放不得妨碍消防设施的取用。
第二十五条 自动报警和灭火系统、防排烟设备、防火门、防火卷帘、消火栓和灭火器材应定期进行检查测试和维修，确保完整好用。严禁随意关闭系统。
第二十六条 消防控制室应设专人昼夜值班，随时观察、记录设备的工作情况，及时处理报警信号。
第二十七条 人员集中公共场所中的人员，发现火情后，应及时向当地消防机构报告，并立即组织人员疏散或参加火灾扑救。
火灾扑灭后，应积极保护火灾现场，并配合公安消防机构调查和处理火灾事故。
第二十八条 人员集中公共场所的经营和使用单位应对消防工作成绩突出的集体和个人给予奖励。
第二十九条 违反本规定的，按照《中华人民共和国治安管理处罚条例》、《中华人民共和国消防法》、《山西省消防管理条例》和其他有关消防法规予以处罚。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十条 本规定由省公安厅负责解释。
第三十一条 本规定自发布之日起施行。
2001年1月9日